不签订违法分包合同 建设工程分包是指经发包人同意，总承包人将建设工程的一部分分包给其他
具有施工资质的第三方进行施工。从我国建筑法来说，建设工程总承包单位
可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位。但是，除
总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。建筑工程主体结构的施工
必须由总承包单位自行完成，主体结构的施工不能分包。建设工程分包是由总
承包方与施工方签订分包合同，分包需要三个条件：
(1)总承包人包下全部工程，非主体结构部分工程可以分包；
(2)发包人同意分包给他人；
(3)分包商具有施工资质。
工程分包是指以分包合同为基础，总承包人与分包商建立合同关系，分包
商对总承包人负责，总承包人对建设单位负责，总承包人和分包人对建设单位
承担连带责任。建筑工程转包与分包不同，在分包的情况下，总承包人参与施
工并自行完成建设项目的一部分，由于技术或力量不足，由其他分包人帮助总
承包人完成相应的工程，共同完成总体工程。在转包的情况下，转包人不参与
施工和管理，而是将工程全部转出去。
违法分包是指承包人自己不旋工，把建设工程进行肢解，然后以分包的名
义再分别承包给他人，属于违法分包。违法分包主要指以下行为：
(1)将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位；
(2)未经建设单位认可，承包人将其承包的部分工程交由其他单位完成；
(3)总承包人违反分包合同约定，将工程的主要部分或者群体工程中半数以上的
单位工程转给其他单位施工；
(4)分包单位将其承包的工程再行分包。
违法分包常见的有二次分包、三次分包，一项工程经过多次分包以后，到
最后的分包商很可能没资金、没设备、没技术、没人员，有的甚至没资质，有的为
了完成工程不得不到处雇人。违法分包最大的要害是工程质量难以保证，
违法分包的行为冲击了正常的建筑市场秩序，理所当然为法律所禁止，法律也
不认可分包合同的效力。工程被违法分包以后，一般都存在违法收受回扣、违
法收取管理费、工程管理混乱、工程不能按时竣工和按时验收等问题。如果允
许违法分包，大量无资质的企业就会涌入建筑市场，建筑行业就会出现极度混
乱，工程质量也将无法保证，无序竞争将在所难免。
为了规范建筑市场、保证工程质量，发包人不应为违法分包提供条件，在
工程发包中，禁止违法分包，使承包人不能将工程违法分包出去。承包人也不
应背着发包人把工程违法分包给他人，如果违法分包，承包人要向发包人承担
违约责任和赔偿责任。同时，作为违法获得工程的分包商，尽管与承包人签订
了工程分包合同，由于此类合同不受法律保护，分包人的利益不但得不到法律
保证，还要受到处罚。
【相关规定】 《建筑法》(1998．3．1施行)
第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，
禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转
包给他人。
第二十九条第三款 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资
质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。
《招标投标法实施条例》(2012．2．1施行)
第七十六条中标人将中标项目，将中标项目肢解后分别转让给他人的，违反招标
投标法和本条例规定将中标项目的部i ；分主体、关键性工作分包给他人的，或者
分包人再次分包的，转让、 ；分包无效，处转让、分包项目金额5‰以上10‰以
下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；可以责令停业整顿；情节严重的，
由工商行政管理机关吊销营业执照。 (责任编辑：漆律师) |
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