控制合同签订风险，学会起草合同
   起草合同是指合同双方谈判或协商结束后，由一方执笔按照双方的意思撰
写合同草稿的过程。
    起草合同要体现双方的意愿，条款要接近双方的要求，而不是单方的意思
表示，更不要想当然。起草合同的原则应平衡双方关系，考虑到双方利益，保
持双方权利义务对等，不能利用合同掠夺对方利益。合同的灵魂是公平、合理、
平等，通过合同的履行实现双赢，共同获得利益。合同说到底是一种经济活动，
是经济交往的手段，目的是为了获益。
    起草合同有诸多要求。起草合同要把握合同的核心内容，保持结构完整，
条款齐全，前后有序，上下照应，权利义务平衡。同时注意字词的用法，切忌
生僻字，合同语言既要符合法律规范，也要符合商业交易习惯。
    起草合同非常见水平，起草人的合同经验、合同知识验证其起草水平。起
草合同水平越高，合同自然越好用，反之合同有可能一塌糊涂。起草合同有两
种方式，一种是在范本的基础上加以修改，使之适应双方的需要，这种起草方
式快捷，且借助已有的文本起草较为方便，结构条款基本齐全，但也有的时候
借助的文本过于简单或缺少项目，实际上合同的灵活条款全靠起草人自己拟定。
另一种是不参考文本独立起草。如果独立起草，也不是起草人主观杜撰出来的，
合同的内容很多是通过谈判、协商确定下来的，起草人不能违背双方谈判、协
商的意愿和结果。凡是双方讨论定下来的，起草人都应给予尊重和适当的描述，
在合同中明确体现出来，特别是技术要求和质量要求的条款更应该清楚、准确。
起草合同表明双方谈判接近结束，合同可以进入文本商榷阶段。
    如果双方就起草合同达成一致，一方起草文本另一方负责修改，在合同起
草时，起草人可以按以下步骤起草：
 (1)命名合同名称
    合同名称命名准确，能够反映双方签署的是什么种类的合同。例如，设备
买卖合同、房屋租赁合同、著作权许可使用合同等。命名合同名称要遵循《合
同法》已有的合同名称，或合同法中没有列出的，但在实际中也大量经常使用
的，例如，广告代理合同、广告发布合同、管道维修合同、装修工程合同、设
备安装合同、招投标合同、房屋买卖合同、拆迁合同、版权许可合同、版权转
让合同、土地承包合同、土地转让合同、演出合同、股权转让合同、质押合同、
财产抵押合同、印刷合同、进出口代理合同等。
  (2)设计合同结构
    设计合同结构要分清合同的组成部分，并判断这些组成部分的划分是否
将不同层级的内容按一定秩序标出不同层级的标题，形成合理的结构框架。
合同附件是合同的组成部分，合同附件很容易被忽视，起草时应该考虑到，
否则就缺少了一个必要的环节。
  (3)安排合同条款
    条款一般是按合同结构顺序安排的，商务条款在前，主要反映合同一方对
产品的要求，包括产品的名称、规格、型号、颜色、品种、数量、单价、运输、
包装、装卸、运费、验收时间、验收方法、验收标准、异议时间、异议方式、
质量标准、质量要求、售后服务、质保期等。
    商务条款之后是财务条款，一般是指对财务资金的安排，包括总价款、付
款方式、付款条件、付款进度、币种、账号、逾期付款滞纳金、付款限制、开
具发票、税费承担等。
    财务条款之后是技术条款，技术条款主要反映对产品技术的要求，包括技
术性能、技术参数、技术标准、操作规程、技术方法、技术保密、技术使用限
制、技术培训等等。技术条款主要由技术人员负责起草或提出要求，非技术人
员由于对技术的不了解或知之不多，容易描述不到位或提法不准确。
    技术条款之后是法律条款，主要是拟定合同效力条款、法律责任以及发生
风险的救济方法。主要包括定金、违约责任、违约情形、违约金数量、违
约金计算方法、违约金支付方式，赔偿责任、赔偿范围、赔偿时间、赔偿方式，
赔偿限制、责任限制、权利限制、义务限制，担保、承诺与保证、保证时间、
保证范围，授权、许可、专利转让、专有许可、非专有许可、专有转让，知识
产权归属、知识产权侵权、侵犯知识产权责任，财产所有权归属、商标、专利、
版权，商业秘密、商业秘密保护办法、商业秘密侵权责任，合同变更、撤销、
解除、终止，补充协议、不可抗力、免责条款、保密责任、保密期限、纠纷解
决方式、管辖选择、仲裁、法律适用、合同效力、生效时间、生效条件、合同
期限、通知等。
    其他条款包括合同的语言文本、合同份数、签字盖章、附件份数、附件效
力等。
    最后是合同附件，合同附件种类非常广泛，每份合同的附件都是根据需要
列出的，不同的合同有不同的合同附件。实践中经常使用的合同附件主要有：
会议记录、附录清单、图表、工程勘察报告、使用说明书等等。
    (4)反复审查修改草稿
    这是合同起草后必经步骤之一，无论起草得多么好，也要对草稿审查修改，
通过审查修改发现合同的不足。
    (5)校对合同
    合同起草后总容易有一些表述不准或出现错别字的情况，通过校对纠正合
同存在的毛病。
    (6)发送给对方并征求意见
    如果对方对合同没有较大修改，合同可以使用；如果对方对合同有较大修
改，还需起草方进一步斟酌，只有双方完全达成一致，合同起草才算结束。
    合同条款虽然大体上可以划分为商务条款、财务条款、法律条款、技术条
款，但有的时候条款之间有交叉，有的条款既有商务内容，又有法律内容。例
如，质量条款是当事人对质量的要求，有时也反映法律责任。起草合同是一个
完整的过程，也是对提供合同文本一方起草水平的测试，起草合同如同合同谈
判一样，不可须臾放松。学会起草合同，可以在需要的时候担负起合同起草的
责任。起草合同不是生编硬造，也不是合同条款的机械堆砌，它是文字、经验、
法律、商业智慧的综合运用。
    合同起草前，熟悉合同背景尤为重要。合同背景就是双方基于什么目的签
署合同，甲乙各方要实现什么合同目标，甲方和乙方是否有过良好的合作基础，
双方的实力如何。起草人了解和熟悉背景可以更好地反映双方的意见和要求，
使起草的合同能够为双方所接受。
    起草合同是合同管理人员的重要工作之一，也是法律技巧很强的工作。
起草一份对自己更为有利的合同，是许多企业所希望的，在此可以从以下方
面考虑：
    (1)如果是涉外合同，一定选择我国境内的仲裁机构，可以选择中国国
际经济贸易仲裁委员会，也可以选择国内的其他仲裁机构。
    (2)如果是涉外合同，一定选择适用中华人民共和国法律，使用国家的
全称，以免产生歧义。
    (3)如果合同没有仲裁条款，案件管辖地尽最大努力选择在本公司住所地。
    (4)如果自己一方可能会出现违约情况，最好降低违约金数额或比例，
以免出现违约情况时支付高额违约金。
    (5)如果本方签订合同后有不履行的可能性，可把定金改为预付款。定
金交付后不履行合同，无权要求返还；变成预付款后，可以要求返还预付款。
    (6)去掉对自己的限制条款或将限制条款改到比较合理的程度。
    (7)不接受霸王条款，将霸王条款完全删除或修改到没有霸王条款为止。
    (8)为自己一方多设定一些解除条件，当出现解除情形时，可以灵活掌握，
如果不希望再履行下去，随时可以依据解除条款解除合同，充分掌握合同履行
的主动权。
    (9)在仲裁与法院管辖问题上，如果仲裁对自己有利，就选择仲裁；如
果法院管辖对自己有利就选择法院。
    (10)如果自己一方是付款方，在付款上争取分期付款，无论是买卖合同
的买方，还是设计委托合同的发包方，分期付款对自己都有好处，不但可以解
决财务压力，也可以根据对方的表现情况付款，对方违约时有更多的余地。
    (11)如果涉及知识产权归属，尽可能争取权利归本方。
    (12)合同条款约束对方的规定要细致，违约金条款规定明确，先小人后
君子，若对方违约乙方可以选择处罚的程序使对方心存感激，有利于继续履行
合同。
    (13)对自己一方的违约责任和赔偿责任作合理限制，防止责任无限扩大。
    (14)如果自己一方履行合同义务在时间上比较紧张，应尽最大努力放宽
合同履行期限，免得开局不利出现违约。
    (15)不要为自己设套，做不到的不要写到条款里，尤其不要设定为自己
的合同义务。
    每份合同具体情况不同，设定有利条款便于本方履行或减少违约的可能性，
减少合同风险和责任。起草一份对自己有利的合同需要起草人员费心思量，它
是一个精心设计的过程，没有一个人能立即设计出一份好的合同来，只有精心
设计才会做出好合同，时间是必不可少的。因此，无论公司多么着急，都不要
逼迫起草人员在极短时间内把合同交上来。